ES naudoja savo galią, blokuoja JAV biotechnologinių įmonių susijungimą

„BRIUSELIS – Europos Sąjunga blokavo „Illumina Inc.“ įsigyjant vėžio tyrimų kūrėją „Grail Inc.“, sukeldama pavojų 7,1 mlrd. dolerių sandoriui.

 

    Įsigijimo likimas išryškėjo, kaip ankstyvas išbandymas JAV ir ES reguliavimo institucijoms, kurios pažadėjo atidžiau tikrinti susijungimus.

 

    Antimonopoliniai teisininkai teigė, kad rezultatas gali sukurti naujų susijungimų ir įsigijimų priežiūros precedentų, ypač dėl to, kad Grailio testai yra palyginti nauji ir kol kas davė mažai pajamų, o ES šalyse tų pajamų visai negavo.

 

    ES antimonopolinė reguliavimo institucija antradienį pareiškė, kad „Illumina“ pirkimas slopins naujoves ir sumažins pasirinkimą besiformuojančioje ankstyvo vėžio nustatymo kraujo tyrimų rinkoje. Šis sprendimas gali paskatinti „Illumina“, genų sekos nustatymo mašinų gamintoją, atsikratyti Grailio praėjus kiek daugiau, nei metams po jo prijungimo.

 

    ES antimonopolinė reguliavimo institucija teigė, kad „Illumina“ nepasiūlė pakankamai priemonių, kad išspręstų susirūpinimą dėl susitarimo, ir kad ji paskelbs atskirą sprendimą, įpareigojantį „Illumina“ ir „Grail“ nutraukti savo sandorį.

 

    „Labai svarbu išsaugoti konkurenciją tarp ankstyvo vėžio aptikimo testų kūrėjų šiame kritiniame vystymosi etape“, – sakė ES konkurencijos carė Margrethe Vestager.

 

    Šis veiksmas yra reikšmingas Europos konkurencijos institucijos įsikišimas į bylą, susijusią su JAV įmone „Grail“, neturinčia dabartinių pajamų bloke.

 

    Šiuo atveju Europos Komisija ir FTC darbuotojai nurodė, kad laikosi panašių pozicijų, prieštaraujančių šiam deriniui, nors JAV administracinės teisės teisėjas priėmė sprendimą palaikyti Illumina.

 

    Šis bloko žingsnis nėra precedento neturintis dviejų ekonomikų skirtumas, tačiau jis neįprastas, ypač dėl to, kad tai susiję su įmone, neturinčia ES pajamų, sakė antimonopoliniai teisininkai. Šie veiksmai rodo, kad ES gali daryti įtaką verslo sandoriams visame pasaulyje ir galbūt net tada, kai kitur reguliuojančios institucijos neturi problemų dėl susijungimo.

 

    „Manau, kad tai, kad ES tai padarė, plačiai atvers akis įmonėms, norinčioms  pirkti pardavėjus, kurie neturi jokių pajamų“, – sakė Jeffrey Jacobovitz, buvęs FTC antimonopolinis advokatas ir Arnall antimonopolinės grupės pirmininkas iš Golden Gregory LLP.

 

    Jis sakė, kad nėra neįprasta, kad ES, kuri, kaip žinoma, agresyviai vykdo antimonopolinių taisyklių laikymąsi, pasveria sandorį, kuriame dalyvauja dvi JAV bendrovės, kol ji turi jurisdikciją.

 

    JAV prekybos rūmai prieštaravo bloko kišimuisi į sandorį dėl įmonės, neturinčios pajamų regione.

 

    „Pavojingas precedentas pasiūlyti, kad sandoris turėtų būti blokuojamas be atpažįstamo vietinio ryšio“, – sakė Seanas Heatheris, rūmų vyresnysis viceprezidentas tarptautiniams reguliavimo reikalams ir antimonopoliniams reikalams. „Tai ne tik nepaiso anksčiau sutartos geriausios tarptautinės praktikos, bet ir padidina netikrumą dėl susijungimo patvirtinimo į naujas aukštumas.

 

    Vis dar abejojama dėl „Illumina“ Grailio pirkimo sprendimo. „Illumina“ teigė ketinanti apskųsti ES sprendimą, o JAV Federalinė prekybos komisija užginčijo administracinės teisės teisėjo sprendimą, kuriuo remiamas susitarimas.

 

    Bendrovė teigė ir toliau tikinti, kad susijungimas skatina konkurenciją ir paspartins naujovių diegimą. Tačiau ji teigė, kad pradės svarstyti strategines Grailio alternatyvas, jei negalės atidėti numatomo ES pardavimo nurodymo, kol bus pateikta apeliacija. Alternatyvos galėtų būti Grailio atskyrimas į atskirą įmonę.

 

    „Illumina gali padaryti Grailio gyvybę gelbstintį, daugelio vėžio ankstyvojo aptikimo testą prieinamesnį, įperkamesnį ir  – išgelbėti gyvybes ir sumažinti sveikatos priežiūros išlaidas“, – sakė Charlesas Dadswellas, Illumina generalinis patarėjas.

 

    Tačiau antimonopoliniai teisininkai teigė, kad Europos Komisijos sprendimas greičiausiai panaikins sandorį. Net jei „Illumina“ laimėtų apeliaciją šioje byloje, sakė teisininkai, komisija galėtų apskųsti laimėjimą ir blokuoti sandorį metams, kurių „Illumina“, galbūt, nenorėtų ištverti.

 

    „Paprastai, kai susijungimai blokuojami, jie miršta“, – sakė Salomėja Cisnal de Ugarte, „King & Spalding LLP“ partnerė. Ji sakė, kad vilties pateikti apeliaciją visada yra, „tačiau net jei šalys nuspręstų kreiptis į teismą, tai užtruks ir iki to laiko jos gali nebesidomėti“.

 

    Grailio technologija žada padėti gydytojams ir žmonėms diagnozuoti vėžį anksčiau, nei buvo iki šiol, nustatant jį kraujyje – ilgalaikį tikslą, tačiau techniškai sunkiai įgyvendinamą.

 

    San Diege įsikūrusi „Illumina“, gaminanti ir parduodanti genetinės sekos nustatymo mašinas ir tose mašinose naudojamas chemines medžiagas, įkūrė „Grail“ ir 2017 m. atsiskyrė didžiąją verslo dalį, pasilikdama mažumą. Tada 2020 m. „Illumina“ sutiko įsigyti Gralio dalį, kurios jai dar nepriklausė, ir užbaigė įsigijimą 2021 m., nepaisant laukiančių teisinių iššūkių.

 

    ES konkurencijos reguliavimo institucija praėjusiais metais pradėjo tyrimą, ar užbaigus įsigijimą buvo pažeistas reikalavimas įmonėms atidėti susijungimus, kol reguliavimo institucija tiria konkurencijos problemas. Bauda už šios taisyklės pažeidimą gali siekti net 10% įmonės pajamų. „Illumina“ teigė, kad nėra jokių teisinių kliūčių užbaigti sandorį. Ji teigė, kad Grailą išlaikys kaip atskirą padalinį ir laikysis visų konkurencijos institucijų sprendimų.

 

    Europos Komisija teigė, kad „Illumina“ yra vienintelis tinkamas genetinės sekos nustatymo sistemų, kurias naudoja Grailis ir jo konkurentai, tiekėjas.

 

    „Illumina“ įsigijęs „Grail“ reiškė, kad „Illumina“ tiesiogiai konkuruos, kuriant ankstyvo vėžio nustatymo testus, nurodė reguliavimo institucija.

 

    „Tai užgniaužtų vykstančias inovacijų lenktynes ​​tarp Grailio ir jo konkurentų ir galiausiai sumažėtų naujovių, pasirinkimas ir didesnės kainos Europos piliečiams ir mūsų sveikatos priežiūros sistemoms“, – sakė ponia Vestager.” [1]

1.  EU Flexes Its Power, Blocks U.S. Merger
Kim Mackrael; Loftus, Peter. 
Wall Street Journal, Eastern edition; New York, N.Y. [New York, N.Y]. 07 Sep 2022: A.1.

EU Flexes Its Power, Blocks U.S. Biotech Merger

"BRUSSELS -- The European Union blocked Illumina Inc.'s acquisition of cancer-test developer Grail Inc., putting a $7.1 billion merger into jeopardy days after a U.S. administrative-law judge allowed it to go forward.

The fate of the acquisition has emerged as an early test case for regulators in the U.S. and EU who have vowed to scrutinize mergers more closely.

The outcome could establish new precedents for mergers-and-acquisition oversight, antitrust lawyers said, especially since Grail's tests are relatively new and generated little revenue so far -- and none in the EU.

The EU's antitrust regulator said on Tuesday that Illumina's purchase would stifle innovation and reduce choice in an emerging market for early cancer-detection blood tests. The decision could prompt Illumina, a maker of gene-sequencing machines, to shed Grail just over a year after scooping it up.

The EU's antitrust regulator said Illumina didn't offer sufficient remedies to address its concerns about the deal and that it would issue a separate decision ordering Illumina and Grail to dissolve their transaction.

"It is vital to preserve competition between early cancer-detection-test developers at this critical stage of development," said Margrethe Vestager, the EU's competition czar.

The action is a significant intervention by the European competition authority in a case that involves a U.S. company -- Grail -- with no current revenue inside the bloc.

In this case, the European Commission and FTC staff have indicated they hold similar positions opposing the combination, though the administrative-law judge in the U.S. ruled in support of Illumina.

The bloc's move isn't an unprecedented divergence between the two economies, but it is unusual, especially since it involves a company without EU revenue, antitrust lawyers said. And the action shows the potential for the EU to influence business deals worldwide and potentially even when regulators elsewhere have no issues with a merger.

"The fact that the EU has done this I think will open eyes wide to parties looking to purchase or buy sellers who don't have any revenue," said Jeffrey Jacobovitz, a former FTC antitrust attorney and the chair of the antitrust group at Arnall Golden Gregory LLP.

He said it wasn't unusual for the EU, which is known to aggressively pursue antitrust enforcement, to weigh in on a transaction involving two U.S. companies so long as it has jurisdiction.

The U.S. Chamber of Commerce objected to the bloc's intervention in a deal for a company without revenue in the region.

"It's a dangerous precedent to suggest a deal should be blocked without a recognizable local nexus," said Sean Heather, the chamber's senior vice president for international regulatory affairs and antitrust. "Not only does it ignore previously agreed international best practice, but it drives uncertainty around merger clearance to new heights."

The resolution of Illumina's purchase of Grail is still in question. Illumina said it plans to appeal the EU's decision, while the U.S. Federal Trade Commission has challenged the administrative-law judge's ruling in support of the deal.

The company said it continued to believe the merger was pro-competitive and that it would accelerate innovation. It said, however, that it would begin reviewing strategic alternatives for Grail in the event it isn't able to delay an expected EU divestment order while it appeals. Alternatives could include separating Grail back into a stand-alone company.

"Illumina can make Grail's lifesaving, multicancer early detection test more available, more affordable, and more accessible -- saving lives and lowering healthcare costs," said Charles Dadswell, Illumina's general counsel.

Antitrust lawyers, however, said the European Commission's decision is likely to quash the deal. Even if Illumina wins an appeal in the case, the lawyers said, the commission could appeal the win and block the deal for years, which Illumina might not want to endure.

"Usually when mergers are blocked, they are dead," said Salome Cisnal de Ugarte, a partner with King & Spalding LLP. She said there is always hope for an appeal, "but even if the parties decide to go to court it will take time and by then they might not be interested anymore."

Grail's technology promises to help doctors and people diagnose cancer earlier than it has been by detecting it in the blood, a longtime goal but one that has proven technically difficult to accomplish.

San Diego-based Illumina, which makes and sells genetic-sequencing machines and the chemicals those machines use, founded Grail and spun off a majority of the business in 2017, retaining a minority stake. Then in 2020, Illumina agreed to acquire the part of Grail it didn't already own and completed the acquisition in 2021, despite pending legal challenges.

The EU's competition regulator opened a probe last year into whether the completion of the acquisition breached a requirement for companies to put mergers on hold while the regulator investigates competition concerns. The fine for breaking that rule can reach as much as 10% of a company's revenue. Illumina said there was no legal impediment to closing the transaction. It said it would keep Grail as a separate unit and abide by whatever competition authorities decide.

The European Commission said Illumina is the only suitable supplier of the genetic-sequencing systems that are used by Grail and its rivals.

Illumina's acquisition of Grail meant the company would compete directly in the development of early cancer-detection tests, the regulator said.

"This would stifle the ongoing innovation race between Grail and its rivals and ultimately lead to less innovation, less choice and higher prices for European citizens and for our healthcare systems," Ms. Vestager said.” [1]

1.  EU Flexes Its Power, Blocks U.S. Merger
Kim Mackrael; Loftus, Peter. 
Wall Street Journal, Eastern edition; New York, N.Y. [New York, N.Y]. 07 Sep 2022: A.1.

JAV komisija nutarė palengvinti galimybę teigti, kad dirbantysis turi du darbdavius

 

 „JAV Federalinė valdyba, kuri prižiūri darbo valdymo santykius, siūlo naują taisyklę, kuri padėtų darbuotojams lengviau pasakyti, kad jie dirba iš karto dviems darbdaviams, o tai gali atverti duris darbuotojų pretenzijoms įmonėms, kurios remiasi franšizės gavėjais, rangovais arba personalo įdarbinimo įmonėmis.

 

    Siūloma taisyklė yra vienas iš pirmųjų reikšmingų Nacionalinės darbo santykių valdybos (NLRB), kuriai vadovauja Bideno administracija, politinių žingsnių ir verslo grupės, greičiausiai, ją ginčys teisme.

 

    Taisyklė panaikintų 2020 m. taisyklę, priimtą, vadovaujant Trumpo administracijai, kurioje teigiama, kad darbuotojai gali teigti, kad yra įdarbinti įmonėse, turinčiose „didelę, tiesioginę ir betarpinę savo įdarbinimo kontrolę“.

 

    Pagal dabartinį pasiūlymą įmonė, turinti teisę „tiesiogiai, netiesiogiai arba abiem šiais būdais“ kontroliuoti atlyginimus, įdarbinimo ar darbo reikalavimus, būtų laikoma darbdaviu.

 

    Tai padidina galimybę, kad įmonė, samdanti rangovą kavinei tvarkyti ar biuro valymui, gali būti laikoma bendru rangovo darbuotojų darbdaviu. Arba tai gali reikšti, kad greito maisto ar viešbučių tinklas, reikalaujantis, kad darbuotojai tam tikru būdu gamintų maistą ar valytų patalpas, galėtų būti laikomas darbdaviu, net jei tuos darbuotojus samdo ir jiems moka franšizės gavėjai.

 

    Įmonės gali būti laikomos atsakingomis, jei jų rangovai pažeidžia darbo įstatymus pagal Nacionalinį darbo santykių įstatymą. Tai taip pat gali priversti juos derėtis su jų rangovų darbuotojams atstovaujančiomis profsąjungomis.

 

    „Ekonomikoje, kurioje darbo santykiai tampa vis sudėtingesni, valdyba turi užtikrinti, kad jos teisinės taisyklės, sprendžiančios, kurie darbdaviai turėtų dalyvauti kolektyvinėse derybose, atitiktų Nacionalinio darbo santykių įstatymo tikslus“, – sakė NLRB pirmininkė Lauren McFerran.

 

    NLRB yra nepriklausoma penkių narių komisija, kurią skiria prezidentas, o jos daugumos politinė priklausomybė dažniausiai atspindi dabartinius Baltuosius rūmus. Šiuo metu valdybą sudaro trys demokratai ir du respublikonai.

 

    Abu respublikonai valdyboje, Marvinas Kaplanas ir Johnas Ringas, nesutiko su siūloma taisykle, sakydami, kad nereikia panaikinti 2020 m. taisyklės. Nauja taisyklė taip pat neaiškiai parašyta „ir todėl savavališka ir kaprizinga“, – rašė jie nesutinkant. „Sunku įsivaizduoti geresnį receptą, kaip įnešti chaosą į kolektyvinių derybų praktiką ir tvarką, kurią dauguma teigia skatinanti“, – rašė jie.

 

    2015 m. NLRB, vadovaujama Obamos administracijos, išdėstė platų standartą, pagal kurį darbuotojams buvo lengviau teigti, kad juos įdarbino du darbdaviai. 2020 m. taisyklė apribojo bendro darbo aplinkybes. NLRB teigė, kad naujausias pasiūlymas iš esmės grąžintų Obamos eros standartą.

 

    Verslo grupės sukritikavo pasiūlymą, teigdamos, kad tai užkrautų didelę naštą įmonėms.

 

    „Taikant šią taisyklę, sudarant visas sutartis gali kilti teisinis pavojus“, – sakė JAV prekybos rūmų užimtumo politikos vyresnysis viceprezidentas Glennas Spenceris.

 

    Taisyklė taip pat gali pakenkti mažosioms įmonėms, sakė Michaelas Laymanas, Tarptautinės franšizės asociacijos vyresnysis viceprezidentas. Jei dideli tinklai bus laikomi atsakingais už savo franšizės gavėjų veiksmus, jie gali pradėti riboti parduodamų franšizės licencijų skaičių, pirmenybę teikdami nuosavoms parduotuvėms ir jų valdymui, sakė jis." [1]

1. 1.  U.S. News: U.S. Panel Moves to Ease Joint Employer Claims
Harrison, David. 
Wall Street Journal, Eastern edition; New York, N.Y. [New York, N.Y]. 07 Sep 2022: A.2.